论我国监事会和独立董事的监督职权冲突及其制度设计

Ｌｅｇａｌ　Ｓｙｓｔｅｍ　Ａｎｄ　Ｓｏｃｉｅｔｙ　｛Ｉ｝Ｊ，占缸会　２Ｏ０９．２（业）　论破圄　事金和舷主董事的　监督职仅冲突　典利度设针　施　炯　摘要本文浅析了我国监事会和独立董事的监督职权冲突，并认为这两种监督制度应该互相协调，从而完善公司的治理　结构。　关键词监事会独立董事监督职权制度设计　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９－０５９２（２００９）０２－２５１・Ｏ１　中图分类号：Ｄ９２２．２９　公司的监事会和独立董事作为公司治理结构的组成部分，部拥有　监督的职能，两种监督制度的并存，引来颇多争议，争议的焦点在于独　ｌ立董事和监事会的职权存在重叠，从而加大了公司的监督成本。解决　办法之一是独立董事和监事会择其一对公司进行监督　而更多的学　者则认为，二者可以各取其长，共同发挥监督作用。　这就需要将两制　度协调，以完善公司治理结构。　一行为的合法性监督。监事会成员存在于企业内部，对企业运行具体信　息的获取较为充分，对于企业内部立法和执行监督有较强的便利性。。　除公司法规定的权力外，还应从以下几个方面扩大监事会的权　力：一是赋予监事会更积极的财务监督权，这主要是指监事会有以公　司名义委托会计师、律师等专家审计公司财务的权力，其费用列入公　司支出：二是赋予监事会临时股东大会召集权，即当监事会认为有必　从公司治理角度分析监事会和独立董事制度在我国公司中的　要召开股东大会，董事会拒不召开时，监事会可自行召集；三是要进一　各自地位　步明确监事会对董事，尤其对独立董事的监督权。　以监事会为公司治理内部监督的主要机制，而将独立董事制度作　（二）独立董事协助监事会进行监督　独立董事的监督职能具有事前监督、对董事会的内部监督和决策　为辅助机制。　　．１．监事会的地位。监事会是依法产生的，对董事和经理的经营管　过程监督的特点，他们应该定位为协助监事会进行监督，同时突出独　理行为及财务进行监督的常设机构。。在监事会和独立董事制度并存　立董事在公司战略决策、提名和薪酬等方面的地位和作用。另外，独　的情况下，应该强化监事会的监督主体地位。董事会和监事会是由公　立董事应充分发挥其具有的经验、信息、知识等优势，在公司的财务和　司的权力机构选举产生的，都对股东会负责，强化监事会的主体地位　业务监督方面与监事会进行协作。　三、监事会与董事会监督职权的协调　有利于形成权力制衡。　２．独立董事的地位。独立董事应当认真履行职责，维护公司整体　监事会和独立董事都以财务监督为主要的任务，有监督董事会成　利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应当独立　员的功能，可以提请召开临时股东大会，职责的重叠容易造成两者之　履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司　间相互推诿。　独立董事作为董事会的成员，其行使职权同样受到监事会的监　存在利害关系的单位或个人的影响。０独立董事虽说具有独立性，与　　非执行董事不同，但他的身份仍是董事，是董事会的组成部分，所以独　督，不应把两种制度孤立起来，应当协调行使各自的职权。立董事的监督是对董事会内部的监督，同时也更多的足董事会做出决　１．财务监督方面，应以监事会的财务监督权为主。为防止因赋予　策过程中的一种事前的监督。　独立董事财务监督权而架空监事会，取消独立董事的独立财务监督　二、明确监事会和独立董事监督职权的划分　权，将其独立聘请外部审计机构的权力转移至监事会。如果独立董事　、监督职能　独立董事　监事会　为了履行其他职能需要了解公司财务状况，他们有权查阅公司的财务　，　＿检查公司财务，聘用或解聘会计师事　有　务所的提议权　有　资料或聘请中介机构制作财务报告，但不应以财务监督为目的。　２．业务监督方面，监事会的监督主要体现在事后，对公司提起诉　召开临时股东大会提议权　有　有　提议外部审计机构权，必　要时监事会可以独立聘　请外部审计机构，对其职　责进行协助　讼的权利，使监事会的救济权利。独立董事主要以对董事会重大决策　的科学性监督为主，体现为事前监督。但如果出现独立董事与监事会　独立聘请外部审计机构和咨询机构　有　的职权　的监督意见不一致的情况，则两者均应向股东大会据实披露，由股东　太会最后定夺。　四、从监事会和独立董事的法律责任方面完善公司监督制度　１．我国２００５年的《公司法》仅概括性地规定了监事执行职务时违　反法律、行政法规或者公司章程时的损害赔偿责任。由于其概括性，　责任界定比较模糊，对监事不能起到约束的作用。　２．独立董事诚信义务的规定不够全面，对未能勤勉尽责的独立董　事没有相应有效的处罚措施，造成上市公司对独立董事普遍缺乏制　约，独立董事也很少对其损害公司和股东利益的行为承担相应的责　任。。　所以，在确定职权归属的同时，强化监事会和独立董事在履行职　重大关联交易确认权　认可权　无　对上市公司重大事项独立发表意见　有　公开向股东征集投票权　提名、任免董事权力　有　无　无　’　独立发表意见　无　有　监督董事、高级管理人员执行职务的　无　行为和对其提出罢免的建议。当董　事和经理行为损害公司利益时，要求　董事和经理予以纠正的权力　聘任或解聘高级管理人员的权力　独立发表意见　无　决定公司高级管理人员的薪酬　向股东会会议提议案　向董事、高级管理人员提起诉讼　独立发表意见　无　无　无　有　有　务的责任并明确划分两主体的法律责任，有利于监事会和独立董事积　极行使其职权，充分发挥对公司的监督职能，是对公司的监督能落到　实处，从而形成良好的公司治理结构。　注释；　①闰海，陈亮．独立董事制度研究．华东政法学院学报．２００１（４）．　②赵旭东．公司法学．高等教育出版社．２００３年版．第３５０页．　③施天涛．公司法论．法律出版社．２００６年版，第３６４页．　④⑤高明华，刘金玲．独立董事和监事会的职权冲突及制度选择．中国社会科学院学报　２００６（６）．　从监事会在公司治理结构中的地位分析其职权的特点是经常性　ｊ　督、事后监督、对董事会的外部监督。监事会的职权从总体上可以　定位于两个方面：一是公司财务监督；二是董事和经营管理人员业务　作者简介：施炯，天津师范大学法学院经济法专业２００８级研究生　⑥陈燕洁．独立董事的激励与约束机制．暨南大学２００７年民商法硕士论文．　２５ｌ